Представляем вам ведущую рубрики «Оконный юрисконсульт» Пухлову Марию, юриста группы компаний «Форте» (Санкт-Петербург). Мария окончила Новгородский государственный университет, имеет восьмилетнюю юридическую практику. В компании «Форте», вот уже пятый год Мария занимается всеми вопросами, связанными с юридической поддержкой, начиная от разработки типовых форм договоров и заканчивая защитой интересов компании в судах. Компания «Форте» не прибегает к услугам сторонних организаций по юридическим вопросам. Кроме того, благодаря Марии, у компании нет ни одного проигранного судебного процесса.

Живя в современном правовом пространстве, не всегда простом и понятном, мы вынуждены придерживаться установленных в нем правовых рамок, вне зависимости от того, нравятся они нам или нет, потому что закон есть закон.

Цель создания любой коммерческой компании — осуществление деятельности для извлечения прибыли, и для достижения этой цели компании вступают в гражданско-правовые взаимоотношения. Основополагающим понятием в этих отношениях является понятие сделки. То, насколько успешной будет та или иная сделка и какие она будет иметь последствия в дальнейшем, во многом зависит от того, что мы знаем о ее правовой природе и о тех юридических документах, которые сопровождают ее исполнение.

Понятие «сделка» не тождественно понятию «договор». Сделка — это некий свершившийся юридический факт. Можно сказать, что любой договор является сделкой, но не любая сделка — договор. Поэтому признаки, которыми характеризуется сделка, должны быть присущи и любому договору — поставки, подряда, аренды и т.п.

Понятие сделки содержится в ст. 153 Гражданского кодекса РФ, где сделка определяется, как «действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей».

Таким образом, сделку характеризуют следующие признаки:

1. Сделка — это всегда волевой акт, то есть действия людей.

Иметь желание совершить сделку недостаточно, надо еще это желание довести до сведения других лиц. То, каким образом мы это делаем, называется волеизъявлением. Оно может быть прямым (например, когда происходит обмен документами, свидетельствующими о заключении соглашения, письменное признание претензии, подписание договора) и косвенным (когда от лица, намеревающегося совершить сделку, исходят такие действия, из содержания которых видно его намерение совершить сделку — еще такие действия называются конклюдентными). Кроме того, заключить сделку можно посредством молчания — однако, это возможно лишь в случаях, установленных законом или соглашением сторон (например, соглашением сторон можно установить, что молчание одной из сторон по договору на выставленную другой стороной претензию считается признанием этой претензии в полном объеме).

Для того чтобы сделка была «чистой» (то есть безупречной с точки зрения закона), необходимо, чтобы воля лица на совершение сделки и его волеизъявление находились в единстве. Обязательным является отсутствие факторов, которые могли бы исказить представление лица о существе сделки или ее отдельных элементах (например, совершение сделки под влиянием обмана или заблуждения) либо создать видимость внутренней воли при ее отсутствии (совершение сделки под влиянием угрозы и насилия). И если с насилием или угрозой юридические лица в своей хозяйственной деятельности, как правило, не сталкиваются (это все же более характерно в отношениях между физическими лицами — и может проявиться в вопросах займа, сделках с квартирой, понуждению к написанию завещания, дарственной и т.п.), то заключение сделки под влиянием заблуждения (или намеренного обмана) — это то, чего следует разумно остерегаться при заключении договоров. Поэтому очень важно обращать внимание на все условия договора, и если они хоть немного отличаются от того, о чем вы договаривались с другой стороной при встрече, — выяснять эти моменты до подписания договора. Кроме того, юридический язык имеет свою специфику, и, наверное, хотя бы раз вы сталкивались с такой ситуацией, когда договор читаете, но не понимаете сути того, что написано. В этой ситуации и нужен юрист, чтобы вы смогли убедиться, что то, что вы ожидаете от договора, и то, что закреплено на бумаге, — тождественно.

2. Следующий признак, которому должна отвечать любая сделки (в том числе договор) — это правомерность, то есть сделка должна соответствовать закону, и сторона, совершающая сделку, должна иметь право на ее совершение.

У юридических лиц правоспособность (способность иметь права и нести обязанности) возникает с момента их государственной регистрации. Но иногда для того, чтобы заключить сделку, этого недостаточно — компания должна иметь специальное разрешение (лицензию) на право осуществления той или иной деятельности. И если сделка заключается без наличия такой лицензии, она может быть в течение одного года признана судом недействительной по иску этого юридического лица, его учредителя (участника) или государственного органа, осуществляющего контроль или надзор за деятельностью юридического лица, если доказано, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать о ее незаконности. Недействительная сделка не влечет юридических последствий, за исключением тех, которые связаны с ее недействительностью, и считается недействительной с момента ее совершения.

Кроме того, при недействительности сделки каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное по сделке, а в случае невозможности возвратить полученное в натуре (в том числе, когда полученное выражается в пользовании имуществом, выполненной работе или предоставленной услуге) возместить его стоимость в деньгах, если иные последствия недействительности сделки не предусмотрены законом.

Более суровые последствия установлены, в частности, для сделки, совершенной с целью, заведомо противной основам правопорядка или нравственности. Такая сделка в силу прямого указания закона является ничтожной. Это значит, что ее не нужно признавать недействительной, и сторона может обратиться в суд в течение трех лет с иском о применении последствий ничтожной сделки. А при наличии умысла у обеих сторон такой сделки — в случае исполнения сделки обеими сторонами — в доход государства взыскивается все полученное ими по сделке.

3. Третий характеризующий сделку признак — сделка всегда специально направлена на возникновение, прекращение, изменение гражданских правоотношений.

Поэтому когда из договора не ясно, что же одна сторона должна исполнить другой по данному договору, тогда эта сделка имеет все шансы быть признанной в суде недействительной (например, стороны оговорили, что одна сторона оказывает другой услуги, при этом не указав, какие).

При нарушении данного признака возникают мнимые сделки — это сделки, которые совершаются лишь для вида, без намерения создать правовые последствия, соответствующие такому виду сделок (например, договор услуг — с целью минимизации НДС). Мнимые сделки — ничтожны, а это значит, что к ним применимы те же последствия, о которых мы уже упоминали, говоря о сделках, противных основе правопорядка и нравственности.

Кроме того, выделяются еще притворные сделки — это когда одна сделка прикрывает другую (например, оформляется дарение вместо реально произведенной купли-продажи). Такая сделка недействительна, однако действительной может быть признана сделка, которую прикрывали.

Все сделки делятся на односторонние (например, завещание, принятие наследства, объявление конкурса), двусторонние и многосторонние (именуются договорами).

Также сделки бывают возмездными и безвозмездными, при этом в силу п. 3 ст. 423 Гражданского кодекса РФ договор предполагается возмездным, если из закона или договора не вытекает иное. Таким образом, закон предусматривает в первую очередь принцип возмездности. Однако если нам нужно решить вопрос о безвозмездности договора, то в первую очередь мы смотрим — нет ли в Гражданском кодексе прямого указания на то, что этот вид договора носит только возмездный характер, и если запрета закона нет, то можно оговаривать безвозмездность прямо в письменной форме договора.

По моменту, с которым связывается возникновение прав и обязанностей по сделке, сделки бывают реальными и консенсуальными.

Консенсуальными признаются все сделки, для совершения которых требуется достижение соглашения о совершении сделки. Например, договор купли-продажи, поставки, подряда считается совершенным в момент достижения соглашения между сторонами. Передача денег, товара, выполнение работ совершаются уже во исполнение заключенной сделки. Поэтому если работы начинаются до подписания договора, или перечисляется аванс, то это не значит, что другая сторона уже имеет обязанность эти работы принять или товар поставить — до момента подписания договора никаких обязанностей у договаривающихся сторон не возникает.

Другие сделки называются реальными, то есть когда возникновение прав и обязанностей связано с передачей вещи — например, договор займа, который начинает действовать только с того момента, когда займ будет передан стороне по договору. Это значит, что если вы договорились, что через месяц вам какая-либо компания предоставит займ (специально оговорюсь — не кредит, а именно займ — это разные договоры), но через месяц эта компания передумает, даже при наличии подписанного договора вы не сможете обязать ее передать вам сумму займа, так как договор, на который вы будете ссылаться, не вступил в свое действие. Таким образом, для реальной сделки характерно, что права и обязанности не могут возникнуть до момента передачи вещи.

Также сделки бывают срочные (ограниченные сроком действия) и бессрочные.

Сделка может быть совершена под отлагательным условием, если стороны поставили возникновение прав и обязанностей в зависимость от обстоятельства, относительно которого неизвестно, наступит оно или не наступит.

Сделка может быть совершена под отменительным условием, если стороны поставили прекращение прав и обязанностей в зависимость от обстоятельства, относительно которого неизвестно, наступит оно или не наступит.

По форме заключения бывают сделки, заключенные в устной форме и письменной.

Ст. 161 ГК прямо указывает на то, что в простой письменной форме, за исключением сделок, требующих нотариального удостоверения, должны заключаться все сделки между юридическими лицами и гражданами, сделки между гражданами в размере более 10 МРОТ (более 1000 руб.), а в случаях, предусмотренных законом, независимо от суммы сделки (например, соглашение о неустойке, залоге). Письменная форма может быть простой и нотариальной.

Важно отметить, что договоры могут заключаться не только составлением единого документа, но и путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору (п. 2 ст. 434 ГК). При этом допускается подписание договора (в отличие от первичных бухгалтерских документов) при помощи факсимильного воспроизведения подписи — если это предусмотрено соглашением сторон.

Для соблюдения простой письменной формы обязательным условием является подписание документов уполномоченным лицом — без доверенности на основании устава от имени юридического лица действует исполнительный орган юридического лица (как правило, он называется генеральный директор). Все остальные при подписании договора должны иметь доверенность, которая предусматривает, в том числе, и право заключения данного вида договоров. Доверенность выдается генеральным директором, заверяется печатью организации и должна иметь дату выдачи. Если срок действия доверенности не указан, она действует в течение одного года. Если не указана дата выдачи доверенности — она является недействительной (ничтожной).

При подписании договора неуполномоченным лицом сделка может быть признана в отношении юридического лица недействительной. При этом если договор был подписан неуполномоченным лицом, но юридическое лицо впоследствии одобрило заключение данной сделки (например, произвело частичную оплату за товар по договору поставки или приняло поставленный товар), то такая сделка уже не может быть оспорена им как заключенная неуполномоченным лицом.

В связи с этим важно проверять полномочия лица, подписывающего договор с другой стороны, во избежание ситуаций, когда вы, скажем, сделаете поставку товара на условиях доставки его до склада покупателя (понеся при этом транспортные расходы), а покупатель его не примет.

Как мы уже определили, договор — это двусторонняя или многосторонняя сделка, поэтому понимание основных признаков и элементов сделок имеют существенное значение для грамотного составления договора. Законом предусмотрено, что стороны могут заключить договор как предусмотренный, так и не предусмотренный законом, — это называется свободой договора. Но как и любая свобода, свобода договора имеет ограничения — это те самые правовые рамки, или правила, которые отграничивают законное от незаконного. То, что имеет юридический вес и может подтверждаться судебной защитой, что не влечет желаемых последствий и может привести к проблемам не только с контрагентом, но и с государством.

В силу прямого указания закона к договорам применяются правила о двух- и многосторонних сделках (п. 2 ст. 420 Гражданского кодекса РФ).

В следующей статье мы подробнее остановимся на некоторых видах договоров, а также поговорим об обязательствах, способах их исполнения и обеспечения.

Мария Пухлова, юрист компании "Форте"

Полный текст статьи в журнале OKNA.BZ 3(18) за 2007 год